法院，你怎么把政府权力和业主权利给了物业公司？


作为执业律师，我们会经常遇到各类疑难案件，经常会与法官们就案件的审理或法律的适用问题产生争执。作为律师，我们往往会从公民基本权利、国家现行法律、法规或法学基本原理等角度考虑或分析有关案件问题，而法官们有时则更注重法院系统内部出台的相关司法解释、案件审理意见、批复或通知。我们也认可，大多数情况下法院系统内部出台的这些司法解释、案件审理意见、批复或通知是对国家现行法律法规或法学基本原理最好的诠释。但是我们也发现，在个别情况下，法院系统出台的有些司法解释、案件审理意见、批复或通知等内容却背离了国家基本法律法规、也不符合基本的法学原理、更谈不上公民基本权利的保护。

就拿《北京市高级人民法院关于审理物业管理纠纷案件的意见（试行）》（以下称“《意见》”）为例来言吧。该《意见》是经北京市高级人民法院审判委员会2003年12月15日第二十四次会议讨论通过，且是于2004年1月1日始试行的。目前北京市各级法院就按该《意见》内容来审理有关的物业管理纠纷案，可以说是“权威性”甚高。该《意见》第五部分关于管理权纠纷内容就直接赋予了物业管理企业国家行政机关权力和业主们应当享有的权利，甚至剥夺了业主们某些合法权利。
这样的司法意见规定显然是不完全符合我国《民法通则》、《合同法》、《物业管理条例》等法律规定内容的，也不符合基本的有关物权或债权的基本民法学原理。下面让我们就此问题略作些展述。

一、物业管理的性质及存在前提条件是什么？

物业管理，顾名思义，实际上是对自己或他人不动产物业进行看管或维护以便使其功能能够不断延续的一种行为。这种对物业的看管或维护行为的对象是“不动产或物业”，它首先是基于取得相应的物权后才能产生。当然，这种看管或维护行为不一定由业主（物业产权人）亲自实施，其完全可以委托或授权他人去实施该等看管或维护行为。物业管理企业就是接受业主委托而对其相应物业提供看管或维护的中介服务机构。

必须要明确的是：物业管理的性质是对物的管理，而不是对业主和其他行为相对人的管理；对业主而言，管理人不是其授权或委派的代表，更不是什么法定意义上的代理人角色，它的合同义务就是对物业提供看管或维护服务，它的合同权利便是获得服务费或酬金。物业管理人若没有尽到其应负的看管义务，导致物业受损的，管理人还要对业主承担相应的违约或赔偿责任。

本来是否需要物业管理服务完全是物业产权人个人的私事，是完全没有必要通过法律来进行规范的事。但是随着现代社会、现代建筑文明和生活文明的不断演进，空间所有权和建筑物区分所有权的出现，对共有、共用物业的管理便不是你我个人所能左右的私事了，而是成为所有业主（物业产权人）或利害关系人共同来决定的“公事”了。当然这种“公事”不是国家管理意义上的公事，而是基于居住空间所产生的私事的集合体。这种“公事”要么由全体业主或利害关系人共同商讨决定，要么按照“民主集中制”的原则由全体物业产权人选举产生的表意机构或代表组织（比如业主委员会）来决定，要么通过立法形式直接规定为由代表公共权力的政府某部门来行使（当然，在提倡“小政府、大社会”的今天，这种管理模式可能会因成本最高而效率最低，很不合时宜）。从法律角度看，这种业主管理权产生是不能够离开物业产权或法律规定而存在的，其中部分权利是不可以通过订立民事合同的方式来转让给个人或以营利为目的的企业来行使的。因为每个业主都无权自己决定公共物业的管理事宜、也无权代表其他产权人决定公共物业的管理事宜，所以物业管理企业通过与所有单个业主签订《物业管理协议》的方式并不代表其实际已经取得或获得对公共物业的管理权，公共物业的管理权仍旧是物业产权人。

按照《物业管理条例》之规定，在小区业主委员会成立之前的物业管理企业是法定由开发建设单位负责的，而不是业主自己通过合同所能决定的。业主委员会成立后，公共物业的管理权是由业主委员会代表物业产权人来行使的，所以不应存在物业管理权合同转让的说法。北京市高级人民法院《意见》中关于“物业管理企业依据物业服务合同行使管理权”的提法是不确切的，应修改为“物业管理企业依据物业服务合同提供相应的物业服务”。

二、对物业共用部位、设备设施及物业管理秩序构成妨害时该如何制止？

对业主物业共用部位、设备设施及物业管理秩序构成妨害主要包括有以下几种情况：1、物业管理企业违约或违规实施的利用物业共用部位、共用设备设施、甚至乱搭乱建等行为；2、部分业主擅自实施的利用物业共用部位、共用设备设施，对其构成损害或破坏、甚至不按规定装修装饰房屋、乱搭乱建等行为；3、其他第三人（如装修公司、建筑施工单位等）实施的随意破坏物业共用部位、设备设施等行为；4、其他有关当事人实施的破坏小区绿化、环境卫生、安全消防、不按规定饲养动物、更改物业用途等行为。
行为人实施的上述行为可能产生如下侵害业主利益的法律后果：1、业主们所期待的配套设施经济收益受损；2、改变小区原建筑布局和物业结构，破坏或影响原小区建筑、道路、绿地设计或施工规划；3、危及单个或多个业主物业的安全，损害区分建筑物所有权共有业主的利益；4、影响其他单个或多个业主的通风、采光或出行等相邻权益；5、其他附带产生的有关环境污染、消防、防盗等环保或社会治安方面的不良后果。

行为人实施的上述行为可能会违反有关规划、城建、环保、消防或治安等政府部门制定的行政法律法规或部门规章。对此行政违法者（即行政管理相对人），政府职能部门有权根据行为人的违法情况对其作出相应的行政处罚或制裁措施。行为人对有关的处罚或制裁决定不服的，还有权在法定的期限内提出行政复议或直接对作出行政处罚或制裁的机关提起行政诉讼。

最重要的是，行为人实施的上述行为肯定会侵害到全体业主、部分或单个业主的物业财产安全或正常的生活权益，全体业主（或业主委员会）、部分或单个业主可以直接依据《民法通则》等相关法律法规对行为人提出“停止侵害、排除妨碍、恢复原状或赔偿损失”的民事诉讼。

三、物业管理企业是否应当拥有政府权力和享有物业产权人的权利呢？

北京市高级人民法院《意见》中直接将物业管理企业对物业提供的看管或维护服务认可为是一种“合同管理权”，并准许物业管理企业可以作为原告直接起诉有关业主对自己实施的侵害物业共用部位、设备设施或对物业管理秩序构成妨害的行为，其实质上等于直接赋予了物业管理企业部分政府行政权力和业主权利。当然，法院如此赋权显然是欠缺国家法律依据的，也是违背民法学基本原理的。这是因为：

1、物业管理企业不是政府机关，它不能代表政府，不可能拥有制裁行为人行政违法的行政权力，其无权对构成侵权的业主或第三人（如施工单位等）采取行政强制措施。

2、物业管理企业自身不是小区共用物业的产权人，也不是物业产权人的代表，其自身可能就是对物业共用部位、设备设施及物业管理秩序构成妨害的行为实施者，所以其也不能代表全体业主、部分或单个业主提出“停止侵害、排除妨碍、恢复原状或赔偿损失”的民事诉讼，即物业管理企业作为此类诉讼的原告不符合《民事诉讼法》关于原告必须具备“其自身权利受到侵害或与案件事实存在法律上利害关系”等要求的规定。

3、对有关行为人所实施的违反行政、民事方面法律法规的行为，依据《物业管理条例》等相关法律法规，物业管理企业有采取必要措施（比如收取施工押金、对行为人讲明国家现行有关法律法规等）进行制止的义务；就有关侵权事实有通知受害业主或业主委员会的义务；就涉及行政违法行为有向相关政府职能部门快速进行举报的义务。物业管理企业怠于行使上述看管、通知或举报义务，导致业主利益受损的，其还应当对相应业主或利害关系人承担相应的违约或赔偿责任。但《意见》之前的任何法律法规都没有针对此类纠纷作出过物业管理企业可直接作为原告起诉业主的规定。

4、如果允许物业管理企业直接对实施侵权或违约行为的业主就对物业共用部位、设备设施及物业管理秩序构成妨害的行为提起民事诉讼等于剥夺了政府机关对该些行政违法行为实施处罚或制裁等管理职责的行政权限，也等于剥夺了行政管理相对人（主要是业主）寻求行政救济的权利，同时也相当于赋予物业管理企业等同于全体业主授权代表或业主委员会的法律地位。

5、物业管理企业直接起诉要求个别业主承担“排除妨碍、恢复原状”的民事责任等于混同了物上请求权和合同债权请求权的本质区别。按照基本民法原理，对侵害物权所产生的请求权（即物上请求权）保护方式为“停止侵害、排除妨碍、恢复原状或赔偿损失”等；而对保障合同债权实现所产生的保护请求权（即债的请求权）的保护方式为“确认合同有效或无效、请求合同解除或撤销或继续履行、承担违约责任或赔偿损失”等，不可能产生“停止侵害、排除妨碍或恢复原状”的请求权保护方式。如果允许物业管理企业以《物业管理协议》等合同为依据，但却向业主们提出“停止侵害、排除妨碍或恢复原状”的“物上请求权”，这样岂不随意就混淆了物权与合同债权请求权保护方式上的区别。

总之，北京市高级人民法院出台的《意见》中对物业管理企业的诉讼赋权规定是没有任何法律和法理依据的，并且该等赋权对国家行政权力行使和物业产权人权利享有直接构成妨害。

四、法院怎么能剥夺单个或部分业主的诉权？

北京市高级人民法院出台的《意见》中规定“物业管理企业违约或违规利用物业共用部位、共用设施设备营利（现实中此等情形大量存在），损害业主公共权益的，业主委员会可以要求物业管理企业恢复原状，赔偿损失，并返还收益”。

值得注意的是：《意见》中只规定业主委员会可以提起诉讼。为什么不规定单个或部分业主可以以个人或部分业主名义提起代表广大业主公共利益的公益诉讼呢？如果小区业主委员会迟迟成立不起来或业主们根本不想成立业主委员会该怎么办呢？是不是物业管理企业的上述违约或违规行为就永远不可能通过诉讼途径得到解决呢？

可见，实事求是而言，在目前中国现有司法环境状况下，最高人民法院和省（直辖市、自治区）各高级人民法院的司法解释、有关案件审理的意见、批复或通知等文件确实起到了补充立法之不足的作用。但是我们在肯定其积极方面的同时，却也不能忽略其带来的某些副面影响。按照我国现行政治体制，全国和省（直辖市、自治区）、地级市（自治州）、较大市各级人民代表大会才是国家立法机关，国务院及其各部委有权制定行政管理方面的行政法规、行政规章等规范性文件；而法院应只是审判机关，其只应对司法案件审理过程遇到的问题出具一些如何适用法律或法规的司法文件。法院出台的这些司法解释、案件审理的意见、批复或通知无权对国家法律或行政法规等规范文件作出修改，否则难免会产生司法审判权力的不正当扩张或滥用情形。
农业部 教育部


农业部 教育部关于实施基层农技推广特设岗位计划的意见


　　为贯彻落实中央有关要求，强化现代农业发展的科技支撑，加强农业技术推广队伍建设，促进高校涉农专业毕业生到基层就业，现就实施基层农技推广特设岗位计划（以下简称“农技推广特岗计划”）提出如下意见。

　　一、充分认识实施农技推广特岗计划的重要性

　　农业发展的根本出路在科技进步。发展现代农业，转变农业发展方式，迫切需要强化农业科技支撑。基层农业技术推广体系是实施科教兴农战略的重要载体，是推动农业科技进步的重要力量。近年来，党中央、国务院出台一系列政策文件，对基层农业技术推广体系改革与建设做出部署。各地结合实际，采取有效措施，积极推进基层农业技术推广体系改革与建设工作，取得了明显进展。但从总体上看，基层农业技术推广队伍仍然存在新生力量不足、专业结构不合理、服务能力亟待加强等突出问题，制约了农业科技成果转化与推广应用。迫切需要引入一批专业素质高、作风踏实的高校涉农专业毕业生到基层从事农业技术推广服务工作，发挥其知识新、眼界宽、信息灵的优势，改善农业技术推广队伍结构，增强推广服务能力。启动实施农技推广特岗计划，是贯彻落实党中央、国务院决策部署的重要工作安排，是加强基层农业技术推广服务工作，促进高校涉农专业毕业生到基层服务的重大举措。各地要站在政治和全局的高度，充分认识实施农技推广特岗计划的重要性和紧迫性，增强责任感和使命感，扎实推进基层农技推广特岗计划实施。

　　二、明确实施农技推广特岗计划的总体要求

　　实施农技推广特岗计划，要以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，全面落实科学发展观，创新用人机制、服务机制和扶持机制，以基层农技推广机构、农民专业合作社、涉农企业、农业专业服务组织等为载体，引导鼓励高校涉农专业毕业生到基层担任特岗农技人员，实施农业技术推广项目，领办农业试验示范基地，开展农业技术推广服务工作。

　　通过机制创新和政策扶持，计划利用2年时间试点，选用3万名特岗农技人员到基层服务；力争通过5—10年时间努力，实现每个乡镇区域内拥有5名左右特岗农技人员。通过农技推广特岗计划实施，壮大基层农业技术推广服务队伍，扩大农业技术推广服务覆盖面，加快农业科技成果转化与推广应用，为现代农业发展提供强有力的科技支撑。

　　三、建立特岗农技人员管理机制

　　（一）建立特岗农技人员认定机制。特岗农技人员主要来源为全国普通高校应届或近年内往届毕业生、高校毕业后到农村从事“三支一扶”工作人员、高校毕业后到村组织任职人员等。原则上要求具有全日制普通高校涉农专业专科以上学历，具备从事基层农业技术推广工作必需的政治、业务和身体素质。农技推广特岗计划采取“政府引导、个人自愿、单位聘用、部门认定”的人员管理机制。

　　坚持政府引导。各地农业、教育部门要认真落实中央关于加强基层农业技术推广体系建设、促进大学生到基层服务的有关要求，出台扶持政策，引导高校涉农专业毕业生到基层农技推广机构、农民专业合作社、涉农企业、农业专业服务组织等基层单位就业、创业和服务，增强基层农业技术推广服务能力。

　　坚持个人自愿。高校涉农专业毕业生发扬学农、爱农、干农的优良作风，坚持到农业和农村一线服务的人生追求，根据自己的专业和特长，自愿与基层农技推广机构、农民专业合作社、涉农企业、农业专业服务组织等基层单位进行双向选择，确定劳动工作关系，开展农业技术推广服务工作，实现就业和创业。

　　坚持单位聘用。基层农技推广机构、农民专业合作社、涉农企业、农业专业服务组织等基层单位根据自身的发展需要，立足增强科技和人才支撑，积极引进高校涉农专业毕业生到本单位就业，自主招聘，与他们鉴定用人合同，保障他们的工资待遇，为他们就业和创业提供必要的工作条件。

　　坚持部门认定。各地农业部门要对基层农技推广机构、农民专业合作社、涉农企业、农业专业服务组织等基层单位招聘的高校涉农专业大学生进行认真审核，对符合条件的进行认定，对认定的特岗农技人员要落实扶持政策，安排工作经费、试验示范经费和学习培训经费，支持他们开展推广服务工作。

　　（二）建立特岗农技人员跟踪联系机制。各相关部门要明确专门的部门或机构，负责特岗农技人员跟踪联系工作。要建立工作联系制度，主动联系、及时反馈特岗农技人员的思想、工作和生活状况，协调解决出现的困难和问题。要建立跟踪评价制度，完善竞争择优机制，培养苦干实干、创先争优的意识，评价结果作为推优扶持的重要依据。

　　（三）建立特岗农技人员培训学习机制。建立岗前和在岗培训制度，提高特岗农技人员做好农业技术推广服务工作的本领和能力。各有关部门和相关科研、教学、推广单位要制定针对特岗农技人员的专门培训计划，采取集中办班、远程教育和现场实训等方式，重点培训“三农”政策、涉农法律法规、农产品质量安全、农业生产技术、自主创业技能等内容。鼓励各用人单位出台相关措施，支持特岗农技人员参加继续教育。

　　四、支持特岗农技人员有效开展农业技术推广服务工作

　　（一）组织特岗农技人员与专家有效对接。各有关部门要建立特岗农技人员与科研、教学、推广单位专家对接制度，构建“专家—特岗农技人员—基地（企业、合作社、专业服务组织）”的工作机制，引导特岗农技人员尽快适应基层农业技术推广服务工作，帮助解决特岗农技人员开展服务和自主创业的技术难题。

　　（二）支持特岗农技人员开展公益性技术推广与服务。引导特岗农技人员积极宣传贯彻党的强农惠农政策，配合开展农业新品种、新技术的引进、试验、示范和推广，配合开展农作物病虫害预测与防控、农业生产投入品质量监管、农业灾害的应急处置和农业公共信息采集，配合开展农民教育培训和科技示范户培育工作。

　　（三）支持特岗农技人员实施农业推广项目。各有关单位要鼓励特岗农技人员申报农业技术研究或推广项目，帮助做好项目的咨询论证。各级各类推广培训项目要向特岗农技人员重点倾斜，优先支持。项目主管部门要指导特岗农技人员严格按照相关要求实施好项目，发挥好示范带动作用，扩大特岗农技人员的社会影响。各用人单位要提供项目实施的场地、设备和人员支持，为特岗农技人员实施好项目创造必要条件。

　　（四）支持特岗农技人员创办农业试验示范基地。鼓励特岗农技人员与现有科研教学推广单位试验基地、良种繁育场、示范农场、农业企业、农民专业合作社、种养大户等结合，围绕当地产业发展需求创办试验示范基地，开展新品种、新技术、新机具引进、试验、示范和技术培训工作。各级农业科研、教学和推广单位要协助做好关键技术引进，集成技术组装配套，加强培训、宣传和咨询服务，充分发挥基地的试验示范和辐射带动作用。

　　（五）支持特岗农技人员领办农民专业合作社。鼓励特岗农技人员根据农民多层次、多领域、多形式的服务需求，领办或以技术入股、技术承包等形式参办农民专业合作社，开展产前、产中和产后技术服务，提高农民进入市场的组织化程度。加强信息咨询、信贷融资、经营指导、宣传推介等方面服务，扶持农民专业合作社加快发展，使之成为引领农民参与市场竞争的现代农业经营组织。

　　（六）支持特岗农技人员创办专业服务组织。鼓励特岗农技人员发挥专业优势，创办种苗供应、病虫害专业化防治、农机作业与维修、测土施肥、沼气设备建造与维护、农业生产资料经营等服务组织，为农民提供专业化服务，推进农业生产服务市场化、产业化。各有关部门要加强督促与服务，促进专业服务组织规范服务行为，提高服务水平。

　　（七）支持特岗农技人员在涉农企业就业和创业。充分发挥企业就业主渠道作用，鼓励特岗农技人员到涉农企业就业和创业，担任技术骨干，开展供种、农资、管理、防治、销售等服务工作，发挥涉农企业在技术、产品、市场、营销、人才等方面的优势和辐射带动作用，将新品种、新机具、新技术、新方法引入农业生产和农民服务之中，加快调整农业生产结构，促进农业生产方式转变。

　　五、切实落实农技推广特岗计划保障措施

　　（一）加强对农技推广特岗计划工作的组织领导。各级农业、教育等部门要在当地党委和政府的统一领导下，切实履行职责，加强沟通协调，齐抓共管，形成合力。要研究制定农技推广特岗计划总体规划和年度计划，细化工作措施，扎实稳步推进。要建立工作目标责任制，明确任务分工，层层落实，责任到人。要加强调查研究，分析农技推广特岗计划实施过程中出现的新情况、新问题，研究提出解决问题的新思路、新办法。全国基层农业技术推广体系改革与建设示范县要率先启动农技推广特岗计划，探索模式，创造经验。各涉农高等学校要把实施农技推广特岗计划作为促进毕业生到基层就业的重要手段，强化宣传引导，组织毕业生积极参与农技推广特岗计划实施。

　　（二）建立健全对农技推广特岗计划的政策扶持。各聘用单位要按照相关规定，落实好特岗农技人员的薪资待遇，提供必要的工作与生活条件。各有关部门在实施相关项目的过程中，对符合条件的特岗农技人员予以重点扶持，积极吸纳特岗人员承担工作任务。各地要根据实际情况和发展需要，逐步加大对农技推广特岗计划的资金支持力度。对于符合相关政策规定条件的特岗农技人员，可以享受国家助学贷款代偿和学费补偿政策。要创新基层公益性农业技术推广队伍人员补充机制，县、乡农业技术推广机构岗位空缺时，应优先录用特岗农技人员。鼓励特岗农技人员继续学习深造，对符合相关条件需要继续攻读农业推广硕士专业学位的优秀特岗农技人员，相关部门和农业高等院校要制定扶持优惠政策，在同等条件下优先录取。

　　（三）加大农技推广特岗计划表彰宣传力度。各有关部门要积极创造条件支持特岗农技人员申报有关科研成果、荣誉称号和专业技术职称，在同等条件下给予优先评定。在农牧渔业丰收奖的评审中，要确定一定的比例用于奖励特岗农技人员。要深入总结各地实施农技推广特岗计划的好经验、好做法，培育和挖掘一批特岗农技人员优秀典型。充分利用广播、电视、报刊、网络等媒体，大力宣传在农业技术推广服务中做出突出贡献的特岗农技人员，在全社会努力营造支持特岗农技人员服务基层、创业富民的良好氛围。