因以股金形式吸收存款支付利息未代扣代缴个人所得税不服税务稽查局行政征收和行政处罚一案代理词
（河南省平顶山市城市信用社 张要伟 zhangyaowei197@sohu.com）


[案情简介]XX县典当行以股金形式吸收存款，向存款人出具股金证，支付的利息也以股息名义支付，该县税务稽查局认定该行支付股息未履行代扣代缴个人所得税义务，征收和处罚税款70多万元。因典当行并入农村信用社，当时典当行领导多次向县政府和税务局反映，未及时申请行政复议或提起行政诉讼。后受领导指派，笔者代理向法院提起行政诉讼。本文系该案件代理词。

代理词

审判长、审判员：
根据行政诉讼法及有关法律规定，我们作为xx县城关农村信用合作社的委托代理人参加今天的诉讼活动。开庭前，我们查阅了与本案有关的税收征管法律、法规、规章及规范性文件以及与此有关的金融法律法规。今天又参加了法庭调查，对本案的事实有了清楚的了解，现依据事实和法律发表如下代理意见：
一、原告的起诉没有超过法律规定的诉讼时效
1、被告的内设机构在没有法律法规授权的情况下，以自己的名义对原告受让的xx县恒利典当行作出税务处理决定是违法的具体行政行为，是无效的行为。根据征管法第8条规定：“本法所称的税务机关是指各级税务局、税务分局和税务所”，这里面没有规定被告的内设机构稽查局可以作为行政主体。1999年10月21日，最高人民法院行他［1999］25号《关于对福建省高级人民法院的答复意见》中明确指出“地方税务局稽查分局以自己的名义对外作出行政处理决定缺乏法律依据。”
国家之所以对税务机关作出如此明确的规定，正是为了防止和杜绝税务机关对行政权力的滥用。被告的内设机构要作为行政主体，必须有国家法律、法规的明确授权，能够独立承担其行为的法律后果，如果行政为违法而给行政管理相对人造成损害的，以自己的名义进行赔偿，而这些能力，被告的内设机构稽查局根本就不具备。在这一说法上，税收征管法第49条也予以确认与支持“本法规定的行政处罚，由县以上税务局（分局）决定”，那么稽查局没有以自己名义进行税务处理决定的权力，而他却违法行使了这一权力，这一行为自然是从一开始就无效，就不具备法律效力，他在税务处理决定书中规定的一切统归无效，行政处罚的相对人原告提起诉讼的期限也就不受诉讼时效的限制。
2、被告内设机构稽查局的行为程序违法
税收征管法实施细则第60条的规定“税务机关查处税务案件，应当制作税务处理决定书，通知有关纳税人、扣缴义务人及其他当事人，并注明有关行政复议和行政诉讼的事项”，在［2000］宝地税稽处字第013号税务处理决定书中没有告知行政处罚相对人的行政诉讼事项，属于未告知诉权。那么，在后来宝丰县恒利典当行向被告提出申辩与复议，被告在参加了联合调查之后，一直不予理会，截止到现在与不作出任何决定，即使从调查结论得出之日起计算，原告的起诉也没有超过两年。代理人需要说明的是，这是在被告的说法上阐述的理由，即被告称超过两年的说法，根据最高人民法院《关于执行若干问题的解释》第41条第2款的规定，原告的起诉也在法律规定的时效内。所以，原告提起诉讼超过诉讼时效的理由不能成立。
3、被告提出没有经过复议的说法不成立
在被告内设机构稽查局作出税务处理决定后，xx县恒利典当行向被告提出了复议，认为决定书中对个人所得税认定为偷税而追缴款项是错误的，并向xx县人民政府反映，之后县政府牵头组成了联合调查组，联合调查组对案件事实进行调查的过程，也使被告对案件事实审查的过程，调查报告有被告单位人员的签名。很显然，如果说没有复议决定，那也是由于被告自身的原因造成的，最高人民法院《关于执行若干问题的解释》第43条规定“由于不属于起诉人自身的原因超过起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期限内”。
在这里，代理人再提出一点，以支持上面的说法。在税务处理决定书中，被告内设机构稽查局告知向“我上一级税务机关”申请复议，没有明确告知受理复议申请的具体税务机关的名称。被告内设机构稽查局上一级税务机关就是被告xx县地方税务局，根据税务处理决定书的告知，原告不可能向xxx市地方税务局申请复议。被告不作出复议决定，也由于自身原因造成的，不属于原告的原因。
《行政复议法》第11条规定“申请人申请行政复议，可以书面申请，也可以口头申请”，第15条第1款第（三）项规定“对法律、法规授权的组织的具体行政行为不服的，分别向直接管理该组织的人民政府、地方人民政府工作部门或者国务院部门申请复议”。联合调查组的产生，正是由于xx县恒利典当行的复议而产生的，否则，就不可能有联合调查组，也不可能有联合调查报告了。
二、被告应退还内设机构稽查局向原告征收的税款
通过法庭调查，综合原告向法庭提供的证据，可以确认以下事实：xx县恒利典当行以优先股名义吸收的10504410元，属于公众存款，而非股金；支付的股息1192732元，属于储蓄存款利息，而非股息、红利。对吸收款项的性质，中国人民银行xx县支行作为宝丰县恒利典当行的主管部门，作为金融机构的主管部门，其认定是具有法律效力的。该行明确认定其为公众存款，并对该行为进行了行政处理。根据《中华人民共和国个人所得税法》修订前后的规定，储蓄存款利息所得在1999年11月1日前免征个人所得税。税收征管法第2条第2款规定“任何机关、单位和个人不得违反法律、行政法规的规定，擅自作出税收开征、停征以及减税、免税、退税、补税的决定”，该法实施细则第3条也规定“税收的开征、停征以及减税、免税、退税、补税，依照法律、行政法规的规定执行”。被告内设机构稽查局对不该纳税的税种进行征收。
2000年6月份，根据xx县恒利典当行的申请，xx县人民政府法制办、中国人民银行xx县支行、xx县恒利典当行和被告组成了联合调查组对案件事实进行调查核实，最终由被告签字认可的调查报告确认典当行吸收的优先股性质为公众存款，而不属于股金，依法不应当扣缴个人所得税。但被告内设机构稽查局却认定xx县恒利典当行应当扣缴而未扣缴构成了偷税，这是对事实认定的根本性错误。在事实认定错误的前提下，被告内设机构稽查局适用税收征管法第40条、第47条对宝丰县恒利典当行进行税款追缴，导致了法律适用错误，从而导致了整个税务处理决定书的错误。
依据错误的税务处理决定书作出的扣缴税款行为毫无疑问也是错误的，对此被告应当依据税收征管法、行政诉讼法和国家赔偿法的规定，退还征收的税款，并按照人民银行同期利率赔偿由此给原告造成的损失。
综上所述，被告内设机构稽查局的税务处理决定，超越法定职权、认定事实不清、主要证据不足、处理程序违法、适用法律错误，依法应当予以撤销，并应退还税款、赔偿损失。
以上代理意见，请合议庭在合议时予以充分考虑。

代理人 张要伟
xxxx年六月十一日



四川省成都市人民政府


成都市城市机动车辆清洗管理暂行办法
成都市人民政府



第一条 为加强我市城市市容和环境卫生管理，规范城市机动车辆清洗保洁经营活动，根据国务院《城市市容和环境卫生管理条例》、《成都市市容和环境卫生管理条例》的规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 凡在我市城区的机动车辆和从事机动车辆清洗保洁经营活动以及实施机动车辆车容监督管理的，必须遵守本办法。
第三条 成都市市容环境卫生行政主管部门主管我市城市机动车辆清洗管理工作。
公安交管、规划、国土、交通、环保、财政、物价、市政、公用、工商行政管理等部门应各司其职，密切配合市市容环境卫生行政主管部门做好本办法的实施工作。
第四条 市市容环境卫生行政主管部门在城市机动车辆清洗管理工作方面的主要职责是：
（一）编制我市城市机动车辆清洗行业发展规划，制定城市机动车辆清洗保洁管理规范，对城市机动车辆清洗行业实行统一监督管理；
（二）审核我市城市机动车辆清洗站的新建、改建、扩建方案；
（三）对我市城市机动车辆清洗保洁活动和城市机动车辆车容进行监督管理；
（四）受理对违反有关机动车辆清洗管理规定行为的投诉。
第五条 机动车辆进入城市必须保持车容整洁。凡车身有污迹、有明显浮士，车底、车轮附有大量泥沙，影响城市市容观瞻和环境卫生的，在进入城市前应当将车辆清洗干净。 在城市道路上的机动车辆车容不整洁的，应当及时清洗干净。严禁车容不整洁的机动车辆在城市道路上行驶
。
第六条 城市内拥有机动车辆的单位应建立机动车辆清洗保洁制度，落实专人负责机动车辆车容的管理工作，对车容不整洁的一律不准出车。有条件的应设置机动车辆清洗保洁设施。
第七条 市容环境卫生执法人员应加强对城市机动车辆车容的日常监督管理，公安交管部门应密切配合，驾驶人员应当服从监督管理，自觉遵守有关法规和本办法。
第八条 城市机动车辆清洗站的选址，应当符合城市总体规划和城市市容环境卫生专业规划的要求。机动车辆清洗站的建设和管理，应当符合国务院、省、市建设管理行政主管部门的有关规定。
第九条 城市进城机动车辆清洗站的建立，由市市容环境卫生行政主管部门审查并经市建设管理行政主管部门审核后，报省建设行政主管部门审批。
城市建成区内机动车辆清洗站的建立，由市市容环境卫生行政主管部门审查后，报市建设管理行政主管部门审批。
第十条 申请建立城市机动车辆清洗站的单位或个人，应当提交下列文件、资料：
（一）城市规划部门批准的选址意见书；
（二）建设资金来源及有关资信证明；
（三）清洗服务方式，与经营规模相适应的工艺方案和主要设备选型；
（四）经环保、市政等部门批准的洗车污水排放、污泥处理工艺方案和其他环保措施；
（五）其他有关文件、资料。
第十一条 城市机动车辆清洗站的设计、施工，应符合国家、省、市有关技术标准和规定。
第十二条 城市机动车辆清洗站建成后应经验收合格。经营者向市市容环境卫生行政主管部门提出运营申请时，应当提交下列文件、资料：
（一）工程项目竣工验收资料；
（二）设备安装验收报告；
（三）人员组成情况；
（四）经营所需流动资金证明；
（五）其他有关文件资料。
第十三条 经审查具备运营条件的城市机动车辆清洗站，由市市容环境卫生行政主管部门颁发《城市车辆清洗站运营证》（以下简称《运营证》）。经营者持此证向工商行政管理、税务等部门办理有关手续。
城市机动车辆清洗站必须取得《运营证》后方可运营，《运营证》每年审验一次。严禁无《运营证》的机动车辆清洗站运营。
第十四条 城市机动车辆清洗站应在站前道路上标明名称及车辆清洗指示内容。站内各种指示标志应醒目、齐全、规范。清洗作业应安全、有序、文明、卫生。
第十五条 机动车辆清洗方式采取自愿原则，驾驶员可请清洗站代为清洗，也可以自已动手清洗。
严禁拦车强制清洗。
机动车辆清洗收费范围和标准应经物价部门批准后，在站内挂牌公布，严格执行。收费时应出具税务部门统一监制的票据。
第十六条 经清洗后的机动车辆应当符合下列标准：
（一）客车的车身可触及部分手触无污迹；
（二）贷车、特种车辆的车头手触无污迹、车厢或可刷洗部分目测无泥沙；
（三）玻璃洁净；
（四）车底、车轮目测无明显泥沙。
第十七条 机动车辆清洗站在清洗机动车辆过程中因机械或人为因素造成车辆或所载货物毁损的，机动车辆清洗站应承担赔偿责任。
第十八条 严禁任何单位和个人占道清洗机动车辆。
第十九条 进入城市和在城市道路上的机动车辆车容不整洁的，由市容环境卫生管理部门责令清洗干净，并可处以五十元以上一百元以下罚款。
第二十条 在城市内占道清洗机动车辆的，由市容环境卫生管理部门责令立即改正，处以一百元以上二百元以下罚款；并可视情节扣押或没收从事清洗活动的工具和物品。
机动车辆占道清洗影响交通秩序的，由公安交管部门吊扣驾驶员两个月以下驾驶证。
第二十一条 机动车辆清洗站有下列行为之一的，由市市容环境卫生行政主管部门责令立即改正、限期补办手续、限期采取补救措施，处以二百元以上一干元以下罚款，没收非法所得，情节严重的可暂扣《运营证》、责令十日以下停业整顿：
（一）不按规定办理《运营证》年捡换证手续的；
（二）不按规定排放洗车污水或处理沉淀污泥的；
（三）强制拦车清洗的；
（四）不按规定标准收取服务费的；
（五）洗车质量不符合规定标准且未采取整改措施的；
（六）站内指示标志残缺、不规范，清洗作业未达到安全、有序，服务态度恶劣，造成不良影响的。
第二十二条 对未取得《运营证》从事机动车辆清洗经营业务的，由市市容环境卫生行政主管部门责令立即停止营运、补办审批手续、没收非法所得，处以一千元以上五千元以下罚款；对不具备建立城市机动车辆清洗站条件的，责令立即停业，拆除清洗设施。
第二十三条 当事人对市容环境卫生管理部门作出的处罚决定不服的，可依法申请行政复议或向人民法院起诉；复议和诉讼期间不停止处罚决定的执行。当事人逾期不申请复议、不起诉，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的部门申请人民法院强制执行。
第二十四条 罚款应出具市财政局统一印制的罚没收据，罚没收入上空同级财政部门。
扣押和没收物品应给当事人出具凭证。被扣押物品按成都市罚没财物管理的有关规定处理。
第二十五条 市容环境卫生管理部门工作人员，在管理工作中玩忽职守，滥用职权，徇私舞弊，由所在单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的依法追究刑事责任。
第二十六条 在本办法施行前已运营的城市机动车辆清洗站，其经营老应当按本办法的规定申请补办有关手续。
第二十七条 本办法中罚款金额所称以上、以下，均包括本数。
第二十八条 本办法具体应用中的问题由成都市市容环境卫生管理局负责解释。
第二十九条 本办法自发布之日起施行。



1995年9月17日